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我國《專利法》第11條規(guī)定,發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后,除本法另有規(guī)定的以外,任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實施其專利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》法釋(2001)21號,上述許諾銷售,是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會上展出等方式作出銷售商品的意思表示。 許諾銷售與銷售的區(qū)別在于,銷售一般經(jīng)過當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議,訂立合同,標(biāo)的物發(fā)生轉(zhuǎn)移,買方支付或許諾支付貨款等過程,實踐中當(dāng)事人雙方習(xí)慣于標(biāo)的、價金交付后銷售合同才算履行完畢。而許諾銷售只是提供銷售愿望的意思表示,這種意思表示,既可以是一種要約,也可以是要約邀請。要約需要向特定的相對人發(fā)出,而要約邀請,通常向不特定的人發(fā)出,也可以向特定的人發(fā)出。根據(jù)合同法第十五條規(guī)定,寄送價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等屬于要約邀請,商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約條件的,也視為要約。無論是要約還是要約邀請,其實施都不構(gòu)成完整的銷售行為,都是一種提供銷售的意思表示,即許諾銷售。之所以將許諾銷售權(quán)賦予權(quán)利人,最直接的意義是使專利權(quán)人能夠把侵犯專利權(quán)的行為,及時地制止在萌芽階段,防止侵權(quán)產(chǎn)品的傳播,從而最大程度地減少損失。
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